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“本文淺析確認不侵權之訴中催告程序的必要性?！?/b>
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作者：于春博 北京宣言律師事務(wù)所
在現代商戰中，知識產(chǎn)權是一種重要的武器。合理的利用知識產(chǎn)權，顯然可以實(shí)現巨大的商業(yè)利益，但是，如果濫用知識產(chǎn)權，就可能導致權利人與社會(huì )公眾利益的失衡。確認不侵權之訴作為知識產(chǎn)權領(lǐng)域的平衡器，在規制權利濫用、維護市場(chǎng)競爭秩序方面發(fā)揮著(zhù)不可替代的作用。確認不侵權之訴的提起，與催告程序密切相關(guān)，本文淺析確認不侵權之訴中催告程序的必要性。
01 確認不侵權之訴的由來(lái)
確認不侵權之訴的根源在于被告一方的侵權警告。常見(jiàn)的情形是被告一方首先發(fā)出侵權警告，經(jīng)過(guò)原告一方的催告后，在一段時(shí)間內沒(méi)有提起侵權訴訟，如此便引起了原告法律狀態(tài)的不安。原告一方為了消除這種不安的、不穩定的狀態(tài)，可以選擇提起確認不侵權之訴，請求法院對相關(guān)事實(shí)進(jìn)行確認，以解除這種不安狀態(tài)。
確認不侵權之訴的需求在實(shí)施專(zhuān)利制度的國家早已出現，在美國，類(lèi)似的制度稱(chēng)為“宣告判決制度”。在1933 年的Nashville,C. & St.L.R.Co.v.Wallace 案中，美國聯(lián)邦最高法院認定宣告判決訴訟應當被受理。1934 年美國國會(huì )通過(guò)了《宣告判決法案》，宣告判決成為一種法定的救濟方式,法院對法律關(guān)系的存在與否作出判決。相比之下，中國的相關(guān)制度尚處于完善中。
目前普遍認為，中國的確認不侵權之訴制度起源于2002年，最高人民法院在《關(guān)于蘇州龍寶生物工程實(shí)業(yè)公司與蘇州朗力福保健品有限公司請求確認不侵犯專(zhuān)利權糾紛案的批復》之中，首次明確了民事訴訟法可作為確認不侵權之訴的請求權基礎?，并且明確了“以‘請求確認不侵犯專(zhuān)利權糾紛’作為案由，更能直接地反映當事人爭議的本質(zhì)” [1]。此批復明確了確認不侵權糾紛可以單獨成訴，并且確定了案由名稱(chēng)。而后，在最高人民法院于2008年頒布的《民事案件案由規定》中， “確認不侵權糾紛”正式成為了民事訴訟的一種第三級案由，包括確認不侵害專(zhuān)利權糾紛、確認不侵害著(zhù)作權糾紛、確認不侵害商標權糾紛三個(gè)第四級案由。2018年，最高人民法院發(fā)出通知，在“確認不侵權糾紛”以下，增加了三個(gè)第四級案由，包括確認不侵害植物新品種權糾紛等。
02 前置催告程序的法律依據
確認不侵權之訴的催告程序，明確的規定于專(zhuān)利權糾紛相關(guān)的司法解釋中?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理侵犯專(zhuān)利權糾紛案件應用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2009〕21號）的第十八條規定，權利人向他人發(fā)出侵犯專(zhuān)利權的警告，被警告人或者利害關(guān)系人經(jīng)書(shū)面催告權利人行使訴權，自權利人收到該書(shū)面催告之日起一個(gè)月內或者自書(shū)面催告發(fā)出之日起二個(gè)月內，權利人不撤回警告也不提起訴訟，被警告人或者利害關(guān)系人向人民法院提起請求確認其行為不侵犯專(zhuān)利權的訴訟的，人民法院應當受理。
根據此規定，催告為提起確認不侵害專(zhuān)利權之訴的前置程序。涉及其他知識產(chǎn)權類(lèi)型的確認不侵權之訴中，被告一方往往也引用以上規定，針對未經(jīng)催告的情形進(jìn)行抗辯。例如，在王老吉有限公司、廣州王老吉大健康產(chǎn)業(yè)有限公司確認不侵害商標權糾紛中，王老吉公司主張大健康公司并沒(méi)有事先進(jìn)行書(shū)面催告，因此不符合確認不侵權之訴的受理條件，應當駁回起訴[2]。
在實(shí)踐中，由于確認不侵權之訴的專(zhuān)業(yè)性較強，同時(shí)催告對方行使權利的成本和難度實(shí)在不高，大多數確認不侵權之訴的原告都履行了催告程序。對涉及確認不侵權之訴催告程序的公開(kāi)判決進(jìn)行檢索，得到87份判決書(shū)，其中，90%的案件中，原告都以不同形式履行了催告程序。
在部分案件中，原告未以催告函的形式進(jìn)行催告，但是只要回復了具有相關(guān)意思表示的函件，法院往往認可其符合立案條件。例如，在浙江盾安禾田金屬有限公司與浙江三花智能控制股份有限公司確認不侵害專(zhuān)利權糾紛中，被告三花公司認為，原告在接收侵權警告后，發(fā)出的“專(zhuān)利溝通函”中，并不包括催告被告行使訴權的意思表示，并且該函件還存在形式缺陷。因此，原告沒(méi)有履行催告程序，案件不符合立案條件，應當駁回原告的起訴。紹興市中級人民法院認為，原告向三花控股公司發(fā)送專(zhuān)利溝通函，向被告表示被警示燈產(chǎn)品未侵害涉案專(zhuān)利權，并表示雙方都爭議可以通過(guò)協(xié)商解決。被告在收到溝通函后一個(gè)月內，不撤回侵權警告，也不提起訴訟，原告處于一種不安的狀態(tài)中，因此，一審法院認為該案符合受理條件[3]。
03 未經(jīng)催告的案例分析
盡管大多數案件中，原告都履行了催告程序，還是有一些案件中原告沒(méi)有履行催告程序。此情況亦不必然導致案件不符合立案條件。例如前述的王老吉有限公司、廣州王老吉大健康產(chǎn)業(yè)有限公司確認不侵害商標權糾紛中，法院認為，司法解釋明確規定了確認專(zhuān)利不侵權之訴的條件，而在商標領(lǐng)域并沒(méi)有相關(guān)的法律規定。在一般情況下，商標領(lǐng)域可以參照專(zhuān)利領(lǐng)域的司法解釋規定執行。但是，在確認不侵害商標權之訴中，對于前述規定的催告程序，亦不宜機械地適用。如果機械地參照前述司法解釋的書(shū)面催告程序，從而駁回起訴，然后由原告催告后，再由原告提起確認不侵害商標權之訴，在事實(shí)上只是徒增了無(wú)意義的司法程序空轉。因此，法院認定該案件符合受理條件，并進(jìn)行了實(shí)體的裁判[2]。
在山橋公司訴天珩公司確認不侵害專(zhuān)利權糾紛案中，原告山橋公司即沒(méi)有履行催告手續直接提起訴訟。該案的特別之處在于，被告天珩公司向原告山橋公司及其客戶(hù)發(fā)送律師函后，提起了侵權訴訟。而在法院對其提起的侵權訴訟沒(méi)有裁判前，其主動(dòng)撤訴。在確認不侵權之訴中，法院認為被告天珩公司的撤訴行為表明，其保留了再次起訴原告山橋公司的訴權，而且在侵權之訴中沒(méi)有確認山橋公司是否侵犯其專(zhuān)利權的事實(shí)，給原告山橋公司帶來(lái)了不確定的不利影響。一審法院認為原告山橋公司沒(méi)有履行催告程序，案件不符合受理條件，裁定駁回起訴。在二審中，江蘇高院認為，設置書(shū)面催告起訴義務(wù)旨在防止被警告人動(dòng)輒提起確認不侵權之訴，并盡量引導被警告人通過(guò)侵權之訴解決爭議。本案中原告山橋公司仍明顯處于天珩公司侵權警告威脅的不安之中，機械地要求山橋公司再向天珩公司發(fā)送書(shū)面催告起訴函已無(wú)必要，也不符合司法解釋設置催告起訴義務(wù)的立法目的，事實(shí)上只能徒增無(wú)意義的程序空轉。因此，江蘇高院撤銷(xiāo)了一審裁定，指令一審法院繼續審理[4]。
類(lèi)似的，在泉州某工藝有限公司與萬(wàn)某、浙江某網(wǎng)絡(luò )有限公司確認不侵害專(zhuān)利權糾紛中，一審法院同樣作出了民事裁定書(shū)，認為原告在未向被告發(fā)送行使訴權的書(shū)面催告的情況下，直接提起確認不侵權之訴不符合相關(guān)司法解釋的規定。在二審中，最高人民法院認為，在先確認不侵權案一審案件（本案的關(guān)聯(lián)案件）受理通知書(shū)就可以視為對萬(wàn)某行使訴權的催告，萬(wàn)某始終沒(méi)有主動(dòng)提起專(zhuān)利侵權訴訟，也未向浙江某網(wǎng)絡(luò )有限公司撤回投訴，導致泉州某工藝有限公司一直處于不安狀態(tài)，有必要通過(guò)司法程序對這種不確定的狀態(tài)作出明確裁判。最高人民法院撤銷(xiāo)了一審判決，并且審理確認原告不侵權專(zhuān)利權[5]。
04 總結
在確認不侵權之訴中，對于涉及到是否侵犯專(zhuān)利權的案件，催告程序作為一種起訴的前置程序規定于司法解釋中。通常情況下，涉及其他知識產(chǎn)權類(lèi)型的確認不侵權之訴可以參照專(zhuān)利權相關(guān)的司法解釋?zhuān)谄鹪V前進(jìn)行催告。但是，該催告程序不是一種剛性的、機械適用的程序。即使原告沒(méi)有嚴格的發(fā)出書(shū)面催告函，如果其他的函件溝通、甚至是做出能夠起到催告作用的行為，都可能被認為是完成了催告程序。如果駁回起訴只會(huì )引起無(wú)實(shí)際意義的程序空轉，法院也可能直接對案件的實(shí)體部分進(jìn)行審理。
參考文獻：
[1]最高人民法院，關(guān)于蘇州龍寶生物工程實(shí)業(yè)公司與蘇州朗力福保健品有限公司請求確認不侵犯專(zhuān)利權糾紛案的批復。
[2] 廣東省高級人民法院，（2016）粵民終240 號民事判決書(shū)。
[3] 浙江省紹興市中級人民法院，（2017）浙06 民初243 號民事判決書(shū)。
[4] 江蘇省高級人民法院，（2016）蘇民終610 號民事判決書(shū)。
[5] 最高人民法院，（2022）最高法知民終246 號民事判決書(shū)。
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（原標題：淺析確認不侵權之訴中催告程序的必要性）
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作者：于春博 北京宣言律師事務(wù)所
編輯：IPRdaily辛夷 校對：IPRdaily縱橫君
注：原文鏈接：淺析確認不侵權之訴中催告程序的必要性（點(diǎn)擊標題查看原文）
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