2.18億元“蜜胺”案系列談（三）｜ 如何運用“禁令制度”踩下知識產(chǎn)權侵權的“急剎車(chē)”

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“本文就知識產(chǎn)權訴訟中的‘禁令制度’進(jìn)行分析討論，以期幫助權利人在訴訟實(shí)踐中，通過(guò)更好的運用禁令制度踩下知識產(chǎn)權侵權的‘急剎車(chē)’?！?/strong>

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作者：溫鄰君 廣東卓建（光明）律師事務(wù)所

前言

2022年12月26日，最高人民法院對四川金象賽瑞化工股份有限公司與山東華魯恒升化工股份有限公司等發(fā)明專(zhuān)利侵權糾紛[1]及技術(shù)秘密侵權糾紛[2]兩案【涉及“三聚氰胺”的生產(chǎn)技術(shù)，三聚氰胺又名“蜜胺”，以上兩案簡(jiǎn)稱(chēng)“蜜胺”專(zhuān)利案、“蜜胺”技術(shù)秘密案，合稱(chēng)“蜜胺”案】分別作出終審判決；至此，在經(jīng)過(guò)長(cháng)達近九年的維權后，權利人最終獲賠2.18億元，這刷新了知識產(chǎn)權案中法院針對同一工程項目的判賠額。

2023年3月30日發(fā)布的《最高人民法院知識產(chǎn)權法庭年度報告（2022）》，多次提及“蜜胺”專(zhuān)利及技術(shù)秘密兩案；在2023年的知識產(chǎn)權宣傳周期間，最高人民法院公布了“2022年中國法院50件典型知識產(chǎn)權案例”，“蜜胺”技術(shù)秘密案也位列其中，凸顯了“蜜胺”案的典型意義，其中有不少問(wèn)題值得我們研究討論。

在“蜜胺”技術(shù)秘密案中，一審法院于2021年12月27日即一審判決之日作出“（2017）川01民初2948號之一”關(guān)于“停止侵權”的行為保全民事裁定，該行為保全措施即我國法律體系下的“禁令”?！霸谝粚徟袥Q做出的同時(shí)下達禁令”的做法在先前的實(shí)踐中比較罕見(jiàn)，本文就知識產(chǎn)權訴訟中的“禁令制度”進(jìn)行分析討論，以期幫助權利人在訴訟實(shí)踐中，通過(guò)更好的運用禁令制度踩下知識產(chǎn)權侵權的“急剎車(chē)”。

（注：本文所討論的“禁令”僅指行為保全中“禁止其作出一定行為”的命令，也稱(chēng)為“臨時(shí)禁令”，生效判決中關(guān)于停止侵權的判項雖然具有永久的禁止效果，但因其性質(zhì)及制度與“行為保全”存在明顯不同，不在本文討論之列。）

一、知識產(chǎn)權“禁令制度”的起源與發(fā)展

“禁令制度”最早可以追溯到古羅馬時(shí)代。在羅馬法中，“禁止令狀”就是早期行為保全制度的體現。

英國的衡平法對禁令制度進(jìn)行了完善，由法官根據“自由裁量”原則決定，其目的在于填補普通法的救濟不足。當事人通過(guò)向法庭申請中間禁令要求禁止被申請人采取某種行為從而達到在訴訟過(guò)程中維持現狀的目的。法官在受理中間禁令申請的時(shí)候重點(diǎn)考慮兩個(gè)因素：一個(gè)是原告能否提出證據證明其有可能最終勝訴；另一個(gè)是原告能否證明其由于得不到禁令而遭受的損失將超過(guò)被告的行為受限而遭受的損失[3]。以上兩個(gè)因素逐漸演化為“禁令制度”的適用原則，貫穿了“禁令制度”的發(fā)展過(guò)程。

我國知識產(chǎn)權中的“禁令制度”主要來(lái)源于世界貿易組織（WorldTradeOrganization，WTO）組織框架下的《與貿易有關(guān)的知識產(chǎn)權協(xié)議》（Trade-RelatedAspectsofIntellectualPropertyRights，TRIPS協(xié)議），TRIPS協(xié)議第50條第2款、第4款[4]分別規定了禁令的基本條件及救濟途徑。

我國在1986年7月10日中國正式向WTO前身———關(guān)貿總協(xié)定（GATT）遞交復關(guān)申請，直至2001年9月13日才與最末一個(gè)談判對手墨西哥達成協(xié)議，歷經(jīng)了15年的漫長(cháng)歲月，其中，對知識產(chǎn)權的保護要求始終是談判中的博弈重點(diǎn)。實(shí)際上，伴隨15年的談判進(jìn)程，中國一直在為入世做著(zhù)各項準備，特別是知識產(chǎn)權方面的探索和進(jìn)步。

1992年在《最高人民法院關(guān)于審理專(zhuān)利糾紛案件若干問(wèn)題的解答》中明確規定，在人民法院審理專(zhuān)利侵權案件中，經(jīng)常發(fā)生侵權人利用宣告專(zhuān)利無(wú)效故意拖延訴訟，繼續實(shí)施侵權行為……專(zhuān)利權人提出財產(chǎn)保全申請并提供擔保的，人民法院認為必要時(shí)，可責令被告停止侵權行為或采取其他制止侵權損害繼續擴大的措施。雖然這一規定名為“財產(chǎn)保全”，但是其保全內容卻是直接針對被告的行為，可以被視作知識產(chǎn)權領(lǐng)域中“訴中禁令”的雛形。

2001年3月份召開(kāi)的九屆人大四次會(huì )議審議通過(guò)了《專(zhuān)利法》、《商標法》、《著(zhù)作權法》[5]的修正案，其中“訴前禁令”制度加入上述三部專(zhuān)門(mén)法，是我們承諾“知識產(chǎn)權保護要與WTO規則接軌”的結果。

此外，隨著(zhù)司法制度的完善，人們對“禁令制度”的需求也不斷提升，并且不僅是知識產(chǎn)權，其他領(lǐng)域也存在對“禁令制度”的普遍需求。2013年修正的《民事訴訟法》中最大亮點(diǎn)就是首次確立了訴中行為保全制度[6]，將“訴中禁令制度”擴大到所有的民事領(lǐng)域。2017年修正的《民事訴訟法》，又將適用所有民事領(lǐng)域的“禁令制度”擴張至涵蓋“訴前”的情形[7]?！睹袷略V訟法》對“禁令制度”的規定，不僅完善了知識產(chǎn)權領(lǐng)域已有的禁令制度，也為未明確規定“禁令制度”的《反不正當競爭法》領(lǐng)域下的商業(yè)秘密糾紛、商業(yè)混淆糾紛提供了適用禁令的法律依據。

2018年12月12日，最高人民法院發(fā)布《最高人民法院關(guān)于審查知識產(chǎn)權糾紛行為保全案件適用法律若干問(wèn)題的規定》，為知識產(chǎn)權領(lǐng)域的禁令制度適用提供了更詳細的指引。

二、目前法律體系下，知識產(chǎn)權禁令的適用規則及效力

隨著(zhù)我國知識產(chǎn)權保護力度加強和保護制度的不斷完善，禁令制度在知識產(chǎn)權領(lǐng)域已經(jīng)有較為明確的適用規則及法律效力。

1、適用規則

根據現行的《民事訴訟法》、《專(zhuān)利法》、《商標法》、《著(zhù)作權法》及《最高人民法院關(guān)于審查知識產(chǎn)權糾紛行為保全案件適用法律若干問(wèn)題的規定》，可以從以下幾個(gè)方面歸納禁令制度的適用規則。

訴前禁令案例：

2022年卡塔爾世界杯期間，世界杯賽事節目的授權方央視國際網(wǎng)絡(luò )有限公司（下稱(chēng)央視國際）發(fā)現，有網(wǎng)站未經(jīng)授權向公眾提供世界杯賽事節目，便向具有管轄權的上海市浦東新區人民法院（下稱(chēng)浦東法院）提出行為保全申請。去年12月7日，浦東法院在接受申請的24小時(shí)內作出裁定，責令兩被申請人沈陽(yáng)盤(pán)球科技有限公司（下稱(chēng)沈陽(yáng)盤(pán)球）與上海悅保信息科技有限公司（下稱(chēng)上海悅保）立即停止在沈陽(yáng)盤(pán)球網(wǎng)站提供世界杯賽事節目，或在上海悅保網(wǎng)站設置鏈接跳轉至沈陽(yáng)盤(pán)球網(wǎng)站的世界杯觀(guān)賽頁(yè)面。

訴中禁令案例：

在高通訴蘋(píng)果發(fā)明專(zhuān)利侵權糾紛兩案[8]中，根據高通公司申請，福州市中級人民法院于2018年12月10日作出行為保全裁定，裁定蘋(píng)果四家子公司停止進(jìn)口、銷(xiāo)售、許諾銷(xiāo)售侵害涉案專(zhuān)利的侵權產(chǎn)品iPhone6S、iPhone6SPlus、iPhone7、iPhone7Plus、iPhone8、iPhone8Plus和iPhone。

2、拒不執行禁令的法律后果

根據《民事訴訟法》第114條的規定——訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據情節輕重予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任：……（六）拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的。對不履行禁令的法律后果一般包括：

經(jīng)濟處罰

根據《民事訴訟法》第118條第1款，對個(gè)人的罰款金額，為人民幣十萬(wàn)元以下。對單位的罰款金額，為人民幣五萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下。

在司法實(shí)踐中，經(jīng)濟處罰是最常見(jiàn)的措施。如“《狼愛(ài)上羊》訴前禁令案”[9]與“新百倫訴新平衡公司商標權及不正當競爭糾紛案”[10]等案中，對于拒不執行行為保全裁定的情況，法院便都做出了罰款決定書(shū)，對上述當事人分別做出21萬(wàn)元和共計170萬(wàn)元的罰款。

司法強制措施

根據《民事訴訟法》第118條第2款，對于拒不執行行為保全裁定的，被執行人將可能面臨15日以下司法拘留的強制措施。

刑事處罰

《刑法》第313條規定，對人民法院的判決、裁定有能力執行而拒不執行，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。

但實(shí)踐中，法院對于司法強制措施、刑事處罰的適用比較慎重，到目前為止，在知識產(chǎn)權領(lǐng)域的訴訟中，尚未檢索到因拒不執行禁令而被司法拘留、刑事處罰的案例。

懲罰性賠償的考量因素

2021年3月發(fā)布、生效的《最高人民法院關(guān)于審理侵害知識產(chǎn)權民事案件適用懲罰性賠償的解釋》對知識產(chǎn)權領(lǐng)域的懲罰性賠償制度進(jìn)行了詳細規定，如侵權行為具備故意、情節嚴重兩個(gè)要件的，法院可以判令被告承擔懲罰性賠償責任，即在以權利人因被侵權所受到的實(shí)際損失或者侵權人因侵權所獲得的利益確定的實(shí)際獲利數額的基礎上，以一倍以上五倍以下確定賠償數額。

上述司法解釋第4條規定“被告有下列情形的，人民法院可以認定為情節嚴重：……（四）拒不履行保全裁定……”，因此，“拒不執行禁令”會(huì )導致侵權行為被認定為“情節嚴重”，可能導致在相關(guān)的侵權糾紛中被法院判以高額的懲罰性賠償。

三、“蜜胺”案中禁令的特殊意義

知識產(chǎn)權領(lǐng)域的禁令制度雖然開(kāi)始較早，但是考慮到“禁令”手段會(huì )嚴重影響企業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)以及擔心因保全錯誤承擔責任，法院在辦理實(shí)際案件時(shí)還是持比較謹慎的態(tài)度。5月23日，微信公眾號“中國審判”發(fā)表了一篇介紹“深圳中院”知識產(chǎn)權裁判成績(jì)的專(zhuān)題報道《打造知產(chǎn)審判的“深圳樣本”》[11]，其中提到“近三年來(lái)，深圳中院共發(fā)出訴訟禁令13份，涉案金額1.5億元”，近三年的13件訴訟禁令，也僅占總數6萬(wàn)件案件的0.02%[12]，可以看出，法院對于“禁令”的適用還是非常慎重的。

雖然“禁令”目前的適用率較低，但也能看到越來(lái)越多的法院對“禁令”的適用進(jìn)行了創(chuàng )新，如在深圳大疆創(chuàng )新科技有限公司訴北京飛米科技有限公司等侵害“云臺相機”專(zhuān)利侵權案[13]中，深圳中院作出全國首例專(zhuān)利訴訟“先行判決+臨時(shí)禁令”裁判；再如，在康文森公司與華為公司確認不侵害專(zhuān)利權及標準必要專(zhuān)利糾紛案中，最高人民法院知識產(chǎn)權法庭作出中國法院知識產(chǎn)權領(lǐng)域首個(gè)禁訴令[14]。以上兩案件，均體現了我國法院對“禁令制度”在謹慎態(tài)度下的積極嘗試。

為鼓勵法院積極適用禁令制度，最高人民法院知識產(chǎn)權法庭副庭長(cháng)郃中林，曾在最高人民法院知識產(chǎn)權法庭成立兩周年的新聞發(fā)布會(huì )上提出“探索指導一審法院嘗試適用‘侵權判決+臨時(shí)禁令’的裁判模式，切實(shí)增強侵權救濟時(shí)效和權利保護效果”[15]。結合一審判決做出禁令，不僅可以保證侵權救濟的時(shí)效性，也適當降低了法院在一審判決前、特別是未進(jìn)行實(shí)體審理時(shí)對“因侵權不成立而導致保全錯誤”的顧慮，有助于提高“訴中禁令”的適用率和實(shí)施效果。

而“蜜胺”商業(yè)秘密案正是對該模式的積極嘗試：

2021年12月2日，金象賽瑞公司向原審法院申請行為保全，請求：華魯恒升公司、寧波厚承公司、寧波設計院公司、尹明大立即停止披露、使用或允許他人使用金象賽瑞公司的商業(yè)秘密，包括但不限于責令華魯恒升公司立即停止利用金象賽瑞公司的商業(yè)秘密生產(chǎn)、銷(xiāo)售三聚氰胺產(chǎn)品。

原審法院經(jīng)審查后認為：“金象賽瑞公司舉示的技術(shù)圖紙、資料記載的加壓氣相淬冷三聚氰胺生產(chǎn)反應系統構成商業(yè)秘密；尹明大違反保密義務(wù)披露涉密技術(shù)，寧波厚承公司、寧波設計院公司、華魯恒升公司利用涉案技術(shù)秘密完成華魯恒升公司三聚氰胺一期項目的設計、建設和投產(chǎn)，構成商業(yè)秘密侵權；并且審理期間，華魯恒升公司繼續建設三聚氰胺二期項目并投產(chǎn)，侵權項目產(chǎn)量翻倍，損害后果進(jìn)一步擴大。若不采取保密措施，華魯恒升公司、寧波厚承公司、寧波設計院公司、尹明大的侵權行為將導致?lián)p害后果持續擴大，商業(yè)秘密權利人金象賽瑞公司的市場(chǎng)份額被進(jìn)一步壓縮，涉案技術(shù)秘密甚至可能面臨全面披露的風(fēng)險，給金象賽瑞公司造成無(wú)法挽回的損失?！睋?，原審法院于2021年12月27日即原審判決之日作出（2017）川01民初2948號之一民事裁定：被申請人華魯恒升公司、寧波厚承公司、寧波設計院公司、尹明大立即停止披露、使用、允許他人使用金象賽瑞公司的商業(yè)秘密，停止時(shí)間持續至本案裁判生效時(shí)止。

華魯恒升公司、寧波厚承公司均不服該行為保全民事裁定，向原審法院提出復議申請，請求撤銷(xiāo)該民事裁定并駁回金象賽瑞公司的全部保全請求。原審法院經(jīng)審查后，于2022年1月30日作出（2017）川01民初2948號之二民事裁定：駁回華魯恒升公司、寧波厚承公司的復議請求。

此外，由于被告華魯恒升公司未執行該上述行為保全裁定，二審最高人民法院認定“在本案審理期間，華魯恒升公司仍然上馬第二期項目，導致侵權項目產(chǎn)量倍增，損害后果進(jìn)一步擴大”，屬于“侵權主觀(guān)過(guò)錯十分明顯、侵權情節較為嚴重”，從而“本院只能也應當以毛利潤計算華魯恒升公司銷(xiāo)售三聚氰胺產(chǎn)品的獲利情況”，最終判決賠償額高達1.2億元人民幣。

該案是采用“侵權判決+臨時(shí)禁令”的典型代表，這種方式使得一審判決中關(guān)于停止侵權的判項提前發(fā)生了效力，提高了侵權救濟的時(shí)效性，有效維護了權利人的合法利益，體現了“知識產(chǎn)權嚴格保護”的動(dòng)向。

四、對實(shí)踐的啟示

1、我國的知識產(chǎn)權禁令制度已經(jīng)較為完善，可以幫助權利人突破知識產(chǎn)權案件漫長(cháng)的訴訟周期的限制，盡快制止侵權行為、避免損失擴大，是權利人維護自身合法權益的有利工具，權利人在維權訴訟中應積極嘗試、充分利用。

2、訴前禁令對于時(shí)效性較強（比如作品發(fā)表、商業(yè)秘密披露、季節性產(chǎn)品銷(xiāo)售）的維權行動(dòng)非常重要，可以避免權利人贏(yíng)了官司、輸了市場(chǎng)，權利人應在具備條件的情況下第一時(shí)間申請禁令，將侵權行為產(chǎn)生的不利影響限制在最小范圍之內。

3、基于我國法院在實(shí)踐中的積極探索，“訴中禁令”的方式正在不斷創(chuàng )新，“現行判決+禁令”、“一審判決+禁令”、“禁訴令”等，都是權利人在訴訟過(guò)程中可以運用的強力武器，權利人要根據案件情況選擇合適的禁令方式，盡可能提高侵權救濟的時(shí)效性，避免造成不可彌補的損失。

4、禁令制度的積極適用，是對權利人利益保護的加強，也是我國打造一流營(yíng)商環(huán)境、吸引全球資源的重要抓手，權利人和法院應該積極配合，提高禁令制度適用的普遍性。

注釋?zhuān)?/strong>

[1]（2020）最高法知民終1559號，中華人民共和國最高人民法院，2022.12.26。

[2]（2022）最高法知民終541號，中華人民共和國最高人民法院， 2022.12.26。

[3]https://mp.weixin.qq.com/s/uN3BTIAYMy7BWL79Szi4IA，曲三強：：論禁令制度與知識產(chǎn)權，“北京知識產(chǎn)權法研究會(huì )”微信公眾號，2023.2.1。

[4]TRIPS協(xié)議第50條第2款規定，“如果認為適當，司法當局應有權在開(kāi)庭前依照一方當事人請求采取臨時(shí)措施，尤其是在一旦有任何延誤則很可能給權利持有人造成不可彌補的損害的情況下，或在有關(guān)證據顯然有被銷(xiāo)毀的危險的情況下?！钡?款規定，“如果臨時(shí)措施系開(kāi)庭前依照單方請求而采取，則應及時(shí)通知受此影響的當事人各方，至少在執行該措施之后不得延誤該通知。在通知之后的合理期限內根據被告的請求應提供復審，包括給被告陳述的權利，以決定是否修改、撤銷(xiāo)或確認該臨時(shí)措施?！?/span>

[5]《中華人民共和國專(zhuān)利法》（2000修正）第六十一條第一款，《中華人民共和國商標法》（2001修正）第五十七條第一款，中華人民共和國著(zhù)作權法》（2001修正）第四十九條第一款。

[6]中華人民共和國民事訴訟法（2012年修正），2013年1月1日實(shí)施，第一百條。

[7]中華人民共和國民事訴訟法（2017年修正），2017年7月1日實(shí)施，第一百零一條。

[8](2018)閩01民初1208號、1209號。

[9]https://www.chinacourt.org/article/detail/2014/04/id/1283138.shtml，知識產(chǎn)權行為保全案例：《狼愛(ài)上羊》訴前禁令案，中國法院網(wǎng)，2014.04.25。

[10]【一審案號】江蘇省蘇州市中級人民法院（2016）蘇05民初537號，【二審案號】江蘇省高級人民法院（2017）蘇民終2190號。

[11]https://mp.weixin.qq.com/s/DpijZdKtBdAKUgtKz0JRJw，胡啟航 蔣筱熙：打造知產(chǎn)審判的“深圳樣本”，“中國審判”微信公眾號，2023.05.23。

[12]https://mp.weixin.qq.com/s/Lizzd6CXRoPYJLnz_OQX_A，黃小鶯：三年13項訴訟禁令，深圳中院的“知產(chǎn)樣本”， “企業(yè)專(zhuān)利觀(guān)察”微信公眾號，2023.05.26。

[13]一審案號：（2020）粵03民初1668號，深圳市中級人民法院。

[14]https://www.chinacourt.org/article/detail/2020/12/id/5680755.shtml，喬文心：中國法院作出知識產(chǎn)權領(lǐng)域首個(gè)禁訴令裁定-最高法知識產(chǎn)權法庭發(fā)布七個(gè)典型案例，人民法院網(wǎng)，2020-12-25。

[15]https://www.court.gov.cn/zixun/xiangqing/288061.html，最高人民法院知識產(chǎn)權法庭成立兩周年新聞發(fā)布會(huì )，中華人民共和國最高人民法院，2021.02.26。

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（原標題：如何利用“禁令制度”踩下知識產(chǎn)權侵權的“急剎車(chē)”——2.18億元“蜜胺”案系列談(三)）

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：溫鄰君 廣東卓建（光明）律師事務(wù)所

編輯：IPRdaily趙甄          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：2.18億元“蜜胺”案系列談（三）｜ 如何運用“禁令制度”踩下知識產(chǎn)權侵權的“急剎車(chē)”（點(diǎn)擊標題查看原文）

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