【IP人物】一名知識產(chǎn)權人30年的執著(zhù)與堅守！

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作者：茍紅東[1]  寶雞市知識產(chǎn)權局副局長(cháng)

原標題：專(zhuān)利老兵IP人生中N個(gè)第一次

筆者自大學(xué)畢業(yè)一頭扎進(jìn)知識產(chǎn)權行業(yè)30年，就與知識產(chǎn)權結下了不解之緣，從專(zhuān)利事務(wù)所“勤雜工”干到全面負責寶雞市知識產(chǎn)權工作；筆者見(jiàn)證著(zhù)我國專(zhuān)利事業(yè)發(fā)展的進(jìn)程和我國改革開(kāi)放及法制建設取得的進(jìn)步與成果，并竭盡所能為熱愛(ài)并改變人生的知識產(chǎn)權事業(yè)貢獻力量。今天，筆者特與大家分享30年專(zhuān)利生涯期間發(fā)生的諸多第一次事件。

題記：專(zhuān)利老兵茍紅東，大學(xué)畢業(yè)一頭扎進(jìn)知識產(chǎn)權行業(yè)30年，從專(zhuān)利事務(wù)所“勤雜工”干到全面負責寶雞市知識產(chǎn)權工作；當被人皆稱(chēng)專(zhuān)家時(shí)，均以“專(zhuān)利老兵”自稱(chēng)，其職業(yè)經(jīng)歷中在專(zhuān)利事務(wù)所從事過(guò)專(zhuān)利流程管理、專(zhuān)利文獻檢索服務(wù)、專(zhuān)利技術(shù)中介服務(wù)、專(zhuān)利申請代理、專(zhuān)利糾紛代理；在地方知識產(chǎn)權局從事企業(yè)知識產(chǎn)權管理、宣傳和培訓，專(zhuān)利行政執法到寶雞市知識產(chǎn)權工作全面負責人。

30年的專(zhuān)利工作生涯與知識產(chǎn)權結下了不解之緣，期間發(fā)生的諸多第一次事件，特分享給大家，期待與各位同行回味我國專(zhuān)利事業(yè)發(fā)展的進(jìn)程，見(jiàn)證我國改革開(kāi)放及法制建設取得的進(jìn)步與成果。

一、我第一次聽(tīng)說(shuō)，并了解專(zhuān)利概念——與專(zhuān)利結緣

1985年夏天的一個(gè)中午，正值大一期末考試期間，我在西北大學(xué)學(xué)生食堂吃飯時(shí)買(mǎi)到當天出版的《西北大學(xué)校報》，校報上連載有專(zhuān)利小知識，抱著(zhù)好奇心瀏覽了一下。我當時(shí)覺(jué)得不可思議，按照我從小受到的教育都是科學(xué)無(wú)國界，發(fā)明創(chuàng )造應該大公無(wú)私的共享才對，用專(zhuān)利壟斷起來(lái)豈不是天下大亂。后來(lái)就特別留意并堅持看每周的連載，終于明白專(zhuān)利制度是激勵發(fā)明創(chuàng )造，促進(jìn)科技進(jìn)步從而帶動(dòng)經(jīng)濟發(fā)展的很好的制度，發(fā)達國家早已經(jīng)實(shí)行幾百年了。當時(shí)我國正值改革開(kāi)放初期，為了引進(jìn)更多先進(jìn)技術(shù)，與國際接軌，才有了我國專(zhuān)利制度的誕生。

后來(lái)，進(jìn)入專(zhuān)利所，才了解到我國專(zhuān)利制度的出籠，當時(shí)也是遇到了很大阻力，特別是很多老干部擔心給國外企業(yè)專(zhuān)利保護后會(huì )嚴重阻礙我國化工、醫藥行業(yè)發(fā)展，引起藥價(jià)大幅度上漲造成老百姓看不起病。但是，改革開(kāi)放總設計師鄧小平先生高瞻遠矚，力排眾議，還是堅持成立了中國專(zhuān)利局，并加入了多個(gè)知識產(chǎn)權組織和國際條約，使得中國的改革開(kāi)放融入了世界經(jīng)濟發(fā)展的大潮，也才有了我國第一部專(zhuān)利法的出臺。

自從了解了專(zhuān)利的概念后，凡是看到“專(zhuān)利”或“發(fā)明”等字眼就特別感興趣。記得1987年，廣西有個(gè)雜志叫《發(fā)明與人才》創(chuàng )刊，在報紙上做廣告征求代理，我就被“刊物名”深深吸引，并去信，與同學(xué)做了該刊物的代理銷(xiāo)售，作為我在大學(xué)期間勤工儉學(xué)的一份工作。平時(shí)開(kāi)飯時(shí)，我們就在學(xué)校食堂門(mén)口擺地攤賣(mài)雜志，周末背著(zhù)雜志在西安各高校去推銷(xiāo)。雖然辛苦，所獲也不多，但樂(lè )在其中，自己也被雜志文章中描述的發(fā)明“天那水”的創(chuàng )業(yè)人物不屈不撓的精神所鼓勵，在校期間一直堅持勤工儉學(xué)，不僅沒(méi)有靠家里供養，而且還給在農村的老父親寄錢(qián)，在我們當地一時(shí)傳為佳話(huà)。  

二、我第一次走進(jìn)專(zhuān)利事務(wù)所——注定了IP人生

1988年7月大學(xué)畢業(yè)時(shí)，按照成績(jì)和政策，我本來(lái)應該分配到寶雞市當時(shí)很出名的國營(yíng)大廠(chǎng)，由于照顧班上其他同學(xué)，班主任找我談話(huà)讓我到寶雞市人事局。我到人事局報到后，歷經(jīng)波折，等待了三個(gè)月后，人事局通知我到寶雞市專(zhuān)利事務(wù)所（管理處）面試。當時(shí)，我國的地方專(zhuān)利代理機構都是國家事業(yè)單位，大部分在科委下面所設，并實(shí)行一套人馬，兩塊牌子的模式（即事務(wù)所和管理處是一個(gè)單位）。面試我的是老所長(cháng)，在了解了我基本情況后，問(wèn)我：“是否知道專(zhuān)利是什么”，我就把在校報上看到的說(shuō)給老所長(cháng)聽(tīng)，老所長(cháng)大喜過(guò)望，很快告訴我國慶節后來(lái)上班。上班后，有單位老同事問(wèn)我與老所長(cháng)什么關(guān)系，怎么這么快，這么簡(jiǎn)單就能錄用，我一臉懵懂。后來(lái)，回想起來(lái)大概是我化學(xué)專(zhuān)業(yè)是單位代理人專(zhuān)業(yè)布局所急需，另外校報上看到的專(zhuān)利知識給我加分不少。因為當時(shí)專(zhuān)利法實(shí)施時(shí)間只有三年時(shí)間，絕大部分人根本不知道專(zhuān)利是什么，看來(lái)冥冥之中，母校那張校報決定了我后來(lái)的30多年IP人生。

三、我的第一份專(zhuān)利工作是勤雜工——夯實(shí)業(yè)務(wù)基礎

1988年10月，不滿(mǎn)23歲的我進(jìn)入寶雞市專(zhuān)利事務(wù)所開(kāi)始了專(zhuān)利工作生涯。上班第二天，領(lǐng)導就派我到位于上海的中國專(zhuān)利干部學(xué)院學(xué)習一個(gè)多月，經(jīng)過(guò)一個(gè)多月的學(xué)習，對專(zhuān)利有了系統了解，也具有了代理工作的基本能力。學(xué)習結束后，原以為我也算百里挑一的重點(diǎn)大學(xué)本科畢業(yè)，發(fā)揮的專(zhuān)業(yè)特長(cháng)，能干很高大上的工作，結果領(lǐng)導安排給我的工作是：收寄信件，裝訂專(zhuān)利檔案，油印文件，流程和費用管理，描圖加上專(zhuān)利文獻整理和檢索服務(wù)，同時(shí)在代理人忙時(shí)還需要接待咨詢(xún)和接聽(tīng)電話(huà)，剛開(kāi)始覺(jué)得除了專(zhuān)利文獻檢索還能用到大學(xué)所學(xué)，其余簡(jiǎn)直是小學(xué)生干的，自感大材小用。

但是，隨著(zhù)慢慢接觸這些工作，才體會(huì )到領(lǐng)導的良苦用心，通過(guò)整理代理人在代理過(guò)程中形成的專(zhuān)利技術(shù)檔案并裝訂成冊，了解了從接到技術(shù)交底書(shū)到專(zhuān)利授權全過(guò)程，并且仔細閱讀的話(huà)，能通過(guò)代理人文件撰寫(xiě)和答復過(guò)程慢慢體會(huì )一份好的專(zhuān)利文本的形成需要付出艱苦勞動(dòng)。自己也從這些文件中汲取了很多對自己以后執業(yè)生涯非常有用的營(yíng)養。流程和費用管理，則讓我對專(zhuān)利審批流程和管理爛熟于心。即使看起來(lái)又臟又累的油印文件，不僅磨練了我的不急不躁的性格，也讓我體會(huì )到了代理人的艱辛，同時(shí)還掌握了專(zhuān)利局對申請文件印刷的嚴格要求。

由于，我大學(xué)沒(méi)有學(xué)機械制圖，開(kāi)始描圖時(shí)總是很慢，質(zhì)量也沒(méi)有保證，在領(lǐng)導要求下自學(xué)機械制圖和機械原理，掌握了一門(mén)新技能。接待咨詢(xún)時(shí)，自己感覺(jué)法律知識欠缺，于是報名參加了法律專(zhuān)業(yè)自學(xué)考試，并最終取得法律專(zhuān)業(yè)文憑。系統的法律專(zhuān)業(yè)知識為我以后從事專(zhuān)利糾紛代理和處理打下了堅實(shí)的基礎。

我從勤雜工開(kāi)始，逐漸受代理人指派做一些簡(jiǎn)單案件撰寫(xiě)或審查意見(jiàn)答復及申請補正工作，慢慢熟悉了專(zhuān)利業(yè)務(wù)，在1993年首次全國專(zhuān)利代理人統一考試中以?xún)?yōu)異成績(jì)取得全國專(zhuān)利代理人資格，由此開(kāi)啟了我專(zhuān)利代理執業(yè)的新職業(yè)。

在專(zhuān)利代理人執業(yè)期間，我獨立或與其它代理人合作，代理了超過(guò)千件專(zhuān)利申請，同時(shí)還負責建立了全市性專(zhuān)利文獻服務(wù)體系，每周以信件方式有針對性給企業(yè)發(fā)布相關(guān)專(zhuān)利文獻；另外還對所代理的優(yōu)秀專(zhuān)利積極向企業(yè)推薦，進(jìn)行技術(shù)貿易。

四、我運營(yíng)成功的第一件專(zhuān)利賣(mài)了天價(jià)——初識專(zhuān)利價(jià)值

1991年夏季，我在《中國技術(shù)市場(chǎng)報》給寶雞市龍泉中學(xué)一個(gè)高中生發(fā)明的“彩色磁性書(shū)寫(xiě)板”發(fā)了廣告，廣東高要一私營(yíng)企業(yè)老板看上該專(zhuān)利技術(shù)，隨后，簽署了專(zhuān)利技術(shù)受讓合同，以十二萬(wàn)元價(jià)格購買(mǎi)了該技術(shù)。在當時(shí)萬(wàn)元戶(hù)還屬于富豪的階段，我給一個(gè)中學(xué)生的技術(shù)賣(mài)到了天價(jià)，我也獲得了大家的贊許。但是后來(lái)該技術(shù)在產(chǎn)業(yè)化過(guò)程中并沒(méi)有實(shí)現，原因是其中一個(gè)像小米粒大小的塑料部件需要做成八面體，而且八個(gè)面顏色還需要不一樣。盡管當時(shí)這個(gè)學(xué)生做的有樣品，是用手工花了很久時(shí)間打磨組裝的，但當時(shí)條件下沒(méi)有制作出該部件的設備，導致老板投資失敗，后來(lái)按照合同約定退了轉讓費，老板也說(shuō)看了樣品才簽的合同不怪我，但是后來(lái)在做技術(shù)中介時(shí)，我就吸取教訓，不僅要了解技術(shù)本身，還要對加工和實(shí)施細節進(jìn)行多方考證。在后來(lái)的執業(yè)過(guò)程中，促成了很多專(zhuān)利技術(shù)落地實(shí)施。

其實(shí)，當時(shí)這個(gè)工作叫技術(shù)經(jīng)紀人，之所以要用今天時(shí)髦的運營(yíng)概念，我也是為目前業(yè)界浮躁氣息所困惑。目前大量搞專(zhuān)利運營(yíng)的機構和人員，很多一不懂也不鉆研技術(shù)，二不懂法律，一味利用金融概念跟風(fēng)炒作。我接觸的一些運營(yíng)平臺，洋洋自得的認為所謂的運營(yíng)成果就是把別人專(zhuān)利轉讓給企業(yè)做高企認證，賣(mài)給個(gè)人評職稱(chēng)。如果我們的專(zhuān)利都是這些用途，不僅喪失了專(zhuān)利的核心價(jià)值，也會(huì )把專(zhuān)利發(fā)明人引入歧途。

同時(shí)這個(gè)經(jīng)歷也對我以后在關(guān)注非職務(wù)發(fā)明人專(zhuān)利轉化難問(wèn)題時(shí)，有了更多思考。我到了知識產(chǎn)權局后，當地媒體多次報道過(guò)民間發(fā)明人專(zhuān)利轉化難問(wèn)題，造成了一些負面影響，引起了地方領(lǐng)導重視，我幾次約媒體用這個(gè)案例來(lái)說(shuō)明除了政府支持，發(fā)明人還需要從技術(shù)本身可實(shí)施性考慮存在問(wèn)題，在媒體發(fā)表后獲得了發(fā)明人理解，一定程度上緩解了社會(huì )矛盾。

五、我第一次參與處理專(zhuān)利侵權糾紛——見(jiàn)識專(zhuān)利威力

1991年秋季，我市發(fā)生了一起企業(yè)使用員工非職務(wù)發(fā)明的專(zhuān)利侵權糾紛，我作為合議組成員參與了案件處理。專(zhuān)利權人秋某的一項《萬(wàn)向輪》非職務(wù)發(fā)明專(zhuān)利，經(jīng)過(guò)口頭協(xié)商由自己所在企業(yè)車(chē)間制作樣品，樣品作出后企業(yè)試用效果不錯。當時(shí)，我國家具行業(yè)剛剛起步，該產(chǎn)品在沙發(fā)上使用非常受歡迎，于是企業(yè)大量銷(xiāo)售。專(zhuān)利權人要求企業(yè)支付報酬，企業(yè)負責人覺(jué)得要求過(guò)分，認為企業(yè)員工做出的發(fā)明創(chuàng )造給企業(yè)使用是應該的，拒絕付費。專(zhuān)利權人要求專(zhuān)利管理處處理。通過(guò)我們辦案人員到企業(yè)說(shuō)服教育，企業(yè)負責人認識到了錯誤，主動(dòng)要求付給使用費，并隨后按照銷(xiāo)售額給付使用費。通過(guò)參與該案處理，我第一次見(jiàn)識了專(zhuān)利的威力，是一件專(zhuān)利讓自負的企業(yè)負責人給自己職工鞠躬道歉，并付給了專(zhuān)利使用費。

我隨后將此案辦理經(jīng)過(guò)寫(xiě)成報道，給中國專(zhuān)利報上投稿，并被登載，這是我寫(xiě)的稿件第一次被正式出版物發(fā)表，看到我的名字和文字變成了鉛字，老婆高興地把稿件剪輯粘貼在日記本上保存。在以后的日子里有時(shí)翻到這一篇不足千字的小文章，自豪感油然而生。

雖然，現在回過(guò)頭看，當時(shí)專(zhuān)利管理部門(mén)和代理機構合署辦公，又是裁判員又做運動(dòng)員不符合法制要求，但是，這在當時(shí)特殊情況下對于培養專(zhuān)利業(yè)務(wù)及執法人才，快速解決糾紛和提高知識產(chǎn)權意識發(fā)揮了重要作用。

六、我第一次代理專(zhuān)利侵權糾紛就到了最高法院，確認了專(zhuān)利權失效的時(shí)間—— 一鳴驚人

1994年6月份，我的客戶(hù)寶雞某鋁箔廠(chǎng)為所購買(mǎi)專(zhuān)利繳納年費時(shí)給我發(fā)牢騷說(shuō)買(mǎi)這個(gè)破專(zhuān)利還惹了一身官司，被西安法院判決給別人賠償12萬(wàn)元。在我追問(wèn)下，企業(yè)負責人才說(shuō)出了事情原委。原來(lái)是寶雞某鋁箔廠(chǎng)1993年10月份購買(mǎi)了從西安某研究所辭職的員工一項汽車(chē)尾氣處理裝置實(shí)用新型專(zhuān)利權，推向市場(chǎng)后效益很好，后來(lái)與寶雞某材料廠(chǎng)簽訂合作協(xié)議準備大干時(shí)被寶雞某公司以侵犯專(zhuān)利權為由告到了法院，在一審訴訟所聘請律師不懂專(zhuān)利業(yè)務(wù)，僅僅以自己購買(mǎi)專(zhuān)利不侵權為由抗辯，結果法院以所購買(mǎi)專(zhuān)利為權利人專(zhuān)利從屬專(zhuān)利為由，判決構成侵權并賠償12萬(wàn)元。

后來(lái)經(jīng)過(guò)我查詢(xún)專(zhuān)利公報，涉案專(zhuān)利為旋流式節油器（申請號：89208621.1；申請日：1989-06-13；授權公告日：1990-12-05），但發(fā)現1994年5月4日實(shí)用新型專(zhuān)利公報已經(jīng)公告該專(zhuān)利由于未按時(shí)繳納年費導致專(zhuān)利權終止。由于該專(zhuān)利申請日為1989年6月13日，根據當時(shí)的專(zhuān)利法實(shí)施細則88條，我認為該專(zhuān)利權應當追溯至其應當繳納年費的1993年6月12日專(zhuān)利權終止。而某鋁箔廠(chǎng)1993年10月份才購買(mǎi)專(zhuān)利開(kāi)始生產(chǎn)，明顯是專(zhuān)利權終止之后才可能進(jìn)行生產(chǎn)，不應該構成侵權。于是在辦理了委托手續后以專(zhuān)利權終止后實(shí)施專(zhuān)利不構成侵權為理由，以?xún)杀桓婷x將上訴狀遞交到了陜西省高級人民法院。沒(méi)想到陜西省高院卻認為專(zhuān)利權終止事項公告日為1994年5月4日，專(zhuān)利權終止日應當為1994年5月4日，兩被告實(shí)施專(zhuān)利的時(shí)間是在專(zhuān)利權終止前，侵權責任不能免除，只是改變了西安市中級法院停止侵權的判決，仍然維持了12萬(wàn)元的經(jīng)濟賠償。

滿(mǎn)以為勝券在握，卻沒(méi)有想到官司仍然留了一個(gè)大尾巴，而且在二審判決后，法院隨即強制執行了判決，金屬材料廠(chǎng)帳上的12萬(wàn)元被法院強行劃撥給了原告。為討個(gè)公道,我準備了長(cháng)達14頁(yè)的申訴狀，直接遞交到了最高人民法院知識產(chǎn)權庭，主要從法理、專(zhuān)利法實(shí)施細則的規定、公告日的來(lái)歷等多個(gè)方面論述了沒(méi)有繳納年費導致專(zhuān)利權的終止的，應當追溯到專(zhuān)利申請日才公平合理。最終，最高人民法院以書(shū)面函方式通知陜西省高院，對于專(zhuān)利權終止的時(shí)間應當采納我的意見(jiàn)，即涉案專(zhuān)利權應當追溯至其應當繳納年費的1993年6月12日專(zhuān)利權終止。在后來(lái)的再審程序中，法院合議庭闡明了該專(zhuān)利權應當于1993年6月13日終止，在此前提下，主持雙方當事人和解達成原告返還已經(jīng)執行的12萬(wàn)元并承擔一、二審訴訟費的協(xié)議。

該案自原告起訴到執行返還終結歷時(shí)7年，歷經(jīng)三級法院，通過(guò)最高人民法院終于改變了當時(shí)法院系統關(guān)于專(zhuān)利權終止應該自公告日計算的主流看法，后來(lái)一審法官感嘆到小山城，寶雞竟然會(huì )有這樣的人才，同時(shí)自感法院系統應該更多了解專(zhuān)利業(yè)務(wù)流程。

通過(guò)該案，初出茅廬的我才明白了簡(jiǎn)單的一個(gè)法律條款，不同的人會(huì )有天壤之別的看法。就比如本案中專(zhuān)利權終止是以公告日還是自未交費當年申請日為準？在該案審理過(guò)程中，法院系統依據1984年版專(zhuān)利法第47條（有下列情形之一的，專(zhuān)利權在期限屆滿(mǎn)前終止：一、沒(méi)有按照規定繳納年費的;二、專(zhuān)利權人以書(shū)面聲明放棄其專(zhuān)利權的。專(zhuān)利權的終止，由專(zhuān)利局登記和公告）中“專(zhuān)利權的終止，由專(zhuān)利局登記和公告”規定，堅持認為專(zhuān)利權終止事項未經(jīng)公告，社會(huì )公眾無(wú)法得知專(zhuān)利權法律狀態(tài)，因此，被告在未公告前實(shí)施專(zhuān)利以放任態(tài)度對待專(zhuān)利權有過(guò)錯，需要承擔侵權責任。對我在代理意見(jiàn)中援引1984年版專(zhuān)利法實(shí)施細則88條（期滿(mǎn)未繳納專(zhuān)利年費的，自應當繳納年費期滿(mǎn)日起，其專(zhuān)利權終止）不繳費即終止的理由，二審法院認為專(zhuān)利法效力更高，未予以支持。

而專(zhuān)利系統卻都持和我一樣的看法，通過(guò)走訪(fǎng)國家知識產(chǎn)權條法司，更堅定了我的信心。到最高院申訴時(shí)，我除了堅持援引實(shí)施細則88條外，還通過(guò)檢索找了同樣是申請日為6月13日，而1993年未繳納年費的幾個(gè)專(zhuān)利的終止公告，結果因未交費而公告的時(shí)間差距很大，有些自該繳納年費時(shí)間只差8個(gè)月（因為有6個(gè)月滯納期），而最長(cháng)的竟然有3年多。如果按照公告日終止專(zhuān)利權的邏輯，同樣是因為沒(méi)有繳納年費專(zhuān)利權終止，有些只多保護了8個(gè)月，而有些要多保護3年多，這樣及其不公平，這個(gè)時(shí)間長(cháng)短完全取決于專(zhuān)利局內部工作效率。而如果按照專(zhuān)利法實(shí)施細則88條，只要沒(méi)有繳納年費，全部以申請日終止，對所有專(zhuān)利權完全一致，非常公平。同時(shí)專(zhuān)利法規定專(zhuān)利權人有繳納年費義務(wù)，專(zhuān)利保護的前提是專(zhuān)利權人盡了繳納年費的義務(wù)。如果按照公告日終止，專(zhuān)利權人不繳納年費，多保護幾個(gè)月到幾年不僅于法無(wú)據，而且是對社會(huì )公眾極大傷害。因此以未繳納年費當年申請日為專(zhuān)利權終止日公平合理。

在后來(lái)的執業(yè)生涯中，我無(wú)論在在代理案件還是處理案件過(guò)程中，不會(huì )僅僅拘泥于某一條款的規定，我往往特別注意全面把握法律精神，會(huì )從立法本意、社會(huì )效果等多個(gè)方面注意案件處理的結果。

七、我第一次坐在法院被告席，明確了專(zhuān)利權生效時(shí)間—寶雞市專(zhuān)利行政訴訟第一案勝訴

2016年3月，我已經(jīng)全面負責寶雞市知識產(chǎn)權局的工作。首次，以行政機關(guān)負責人身份坐到了西安市中級人民法院行政審判庭被告席上。這是專(zhuān)利法實(shí)施以來(lái)寶雞市第一起專(zhuān)利行政案件，為確保勝訴，我沒(méi)有請代理人，而是親自參加了法院的三次公開(kāi)審理。

案件的起因是請求人李培林就其“水泥撒布機”（專(zhuān)利號：201530047870.X ，申請日：2015-02-16； 授權公告日：2015-07-29）外觀(guān)設計專(zhuān)利因與被請求人陜西國利通達筑路機械有限公司侵權糾紛，于2015年8月19日向寶雞市知識產(chǎn)權局提交處理請求，寶雞局經(jīng)審查立案后經(jīng)過(guò)公開(kāi)審理，認為被請求人在涉案專(zhuān)利授予之前制造并銷(xiāo)售粉料撒布機的行為不構成侵犯請求人的外觀(guān)設計專(zhuān)利權，并作出處理決定駁回了請求人的全部請求。

請求人不服知識產(chǎn)權局處理決定，2016年1月以寶雞局認定事實(shí)錯誤為由向西安市中級人民法院提起行政訴訟，主要理由認為專(zhuān)利權應該自申請日算起，其所提供被請求人生產(chǎn)銷(xiāo)售產(chǎn)品的時(shí)間雖然早于專(zhuān)利授權日，但是明顯晚于專(zhuān)利申請日，因此被請求人在專(zhuān)利申請日之后的制造、銷(xiāo)售行為屬于侵權。

在案件處理過(guò)程中，專(zhuān)利權人代理律師援引專(zhuān)利法42條關(guān)于專(zhuān)利保護期限的規定（發(fā)明專(zhuān)利權的期限為二十年，實(shí)用新型專(zhuān)利權和外觀(guān)設計專(zhuān)利權的期限為十年，均自申請日起計算），認為如果不從申請日起開(kāi)始保護，則縮短了專(zhuān)利保護期限，因此只有從申請日起保護才符合法律規定，也才更加公平合理。

市知識產(chǎn)權局在處理決定中依據《中華人民共和國專(zhuān)利法》11條第二款規定（外觀(guān)設計專(zhuān)利權被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專(zhuān)利權人許可，都不得實(shí)施其專(zhuān)利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、許諾銷(xiāo)售、銷(xiāo)售、進(jìn)口其外觀(guān)設計專(zhuān)利產(chǎn)品），同時(shí)該外觀(guān)設計專(zhuān)利證書(shū)載明: 專(zhuān)利權自授權公告之日生效。因此,涉案外觀(guān)設計專(zhuān)利權應該自2015年7月29日起生效,即自2015年7月29日起未經(jīng)該項專(zhuān)利權人許可實(shí)施其專(zhuān)利才可能構成專(zhuān)利侵權。請求人指控被請求人生產(chǎn)并銷(xiāo)售的粉料撒布機，其供貨合同簽訂時(shí)間為2015年5月3日，合同履行完畢為2015年6月12日，均早于該專(zhuān)利權生效時(shí)間。故被請求人在涉案專(zhuān)利授予之前制造并銷(xiāo)售粉料撒布機的行為不構成侵犯請求人的外觀(guān)設計專(zhuān)利權。

西安市中級人民法院審理后認為寶雞局處理決定決定事實(shí)清楚，證據確鑿，適用法律、法規正確，符合法定程序，于2016年7月作出判決維持處理決定，駁回專(zhuān)利權人訴訟請求。

專(zhuān)利權自授權公告日起開(kāi)始保護，即權利人只有專(zhuān)利授權后才能享有對抗侵權的權利。權利人代理律師僅以專(zhuān)利法42條中專(zhuān)利權期限自申請日起計算為依據，認為專(zhuān)利權應該自申請日起保護并主張對方當事人承擔侵權責任，是對專(zhuān)利制度的核心不夠了解。專(zhuān)利制度的核心是申請人公開(kāi)技術(shù)換取保護，專(zhuān)利只有公開(kāi)后社會(huì )公眾才有可能了解其技術(shù)方案和法律狀態(tài)，才有可能避免發(fā)生侵權，在外觀(guān)設計專(zhuān)利申請后尚未授權公告前，社會(huì )公眾無(wú)法了解技術(shù)方案和法律狀態(tài)，讓社會(huì )公眾承擔侵權責任是不公平的。同時(shí)專(zhuān)利法11條第二款也明確規定外觀(guān)設計專(zhuān)利權被授予后才具有禁止他人實(shí)施的權利。

實(shí)際上，該案在行政訴訟過(guò)程中，經(jīng)過(guò)我多次與法官深入溝通探討后，法院也支持了上述觀(guān)點(diǎn)。該案為寶雞市第一件專(zhuān)利行政案件，并以知識產(chǎn)權局勝訴結案，合議組在案件處理以及行政訴訟中的專(zhuān)業(yè)素養得到了高度評價(jià)。

2018年世界知識產(chǎn)權日之際，我將這個(gè)案件和上述第六個(gè)案件合并撰寫(xiě)了《專(zhuān)利權的生效與終止》來(lái)紀念我從事專(zhuān)利工作30年，在媒體上發(fā)表，獲得了業(yè)內熱烈反響。

八、我第一次異地辦案辦成了全國典型案例

2015年6月，我受陜西省知識產(chǎn)權局指派，作為合議組長(cháng)參加了榆林市知識產(chǎn)權受理的10件專(zhuān)利侵權糾紛案件。其中，河南西峽龍成特種材料有限公司（下稱(chēng)龍成公司）訴陜西煤業(yè)化工集團神木天元化工有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)天元公司）侵犯其“內煤外熱式煤物質(zhì)分解設備”實(shí)用新型專(zhuān)利一案，榆林局作出不侵權結論駁回專(zhuān)利權人請求后，龍成公司不服向西安市中級法院提起行政訴訟，西安市中級人民法院審理后維持了知識產(chǎn)權局的處理決定。龍成公司不服西安市中級法院一審判決，向陜西省高級人民法院提起上訴，省高院審理認為榆林局處理決定事實(shí)清楚，證據確鑿，適用法律、法規正確，符合法定程序，一審判決予以維持正確；龍成公司的上訴請求，無(wú)事實(shí)和法律依據，依法不予支持，于2016年6月6日作出駁回上訴，維持原判的終審判決。

后來(lái)，龍成公司到最高人民法院申訴。在最高人民法院再審期間，我作為代理人主要陳述要正確合理確定權利要求保護范圍，切忌按照權利人主張對權利要求保護范圍做過(guò)大解釋?zhuān)云胶鈾嗬撕蜕鐣?huì )公眾之間利益。我還用教科書(shū)和權利人同日提交的發(fā)明專(zhuān)利審查檔案來(lái)印證，權利人對權利要求解釋超出了合理范圍，包含了公知技術(shù)方案。最高人民法院于2017年12月25日作出判決，撤銷(xiāo)榆林局處理決定和一、二審法院判決，責令榆林局重新作出處理決定。在最高院再審期間，天元公司提出專(zhuān)利權無(wú)效，國家專(zhuān)利復審委員會(huì )2018年3月21日作出專(zhuān)利權無(wú)效宣告決定，認定涉案專(zhuān)利權利要求1無(wú)效。

至此，表明龍成公司在維權過(guò)程中主張權利的專(zhuān)利權利要求1無(wú)法獲得保護，同時(shí)也支持了我在榆林局處理決定和在最高院再審中的主張意見(jiàn)，證明榆林局處理決定中對權利要求保護范圍界定的正確性。

該案首先由知識產(chǎn)權行政部門(mén)作出專(zhuān)利侵權處理決定，歷經(jīng)三級法院審理，歷時(shí)三年，最后由專(zhuān)利權無(wú)效決定最終支持了行政處理決定的結論。我作為案件行政處理過(guò)程合議組長(cháng)和三級法院行政案件審理的代理人全程參與了案件。

該案入選2018年最高人民法院典型專(zhuān)利案件，同時(shí)一審階段列為2015年西安中級法院十大典型案件，2016年二審判決后列入國務(wù)院打擊侵犯知識產(chǎn)權和假冒偽劣商品辦公室專(zhuān)利保護典型案件；并入選國內眾多知識產(chǎn)權期刊、網(wǎng)站典型案件。

通過(guò)參與該案的處理和代理，我體會(huì )到了專(zhuān)利執法工作的艱辛，同時(shí)通過(guò)和三級法院接觸，對專(zhuān)利行政執法更加有信心。同時(shí)也認識到我國對專(zhuān)利保護采取行政司法兩條途徑的選擇非常適合我國國情，專(zhuān)利行政執法更專(zhuān)業(yè)更便捷的優(yōu)勢非常明顯，但是要做好行政執法人員和法官業(yè)務(wù)交流，以達到執法標準的統一。

九、我第一次承擔知識產(chǎn)權研究課題，過(guò)了一把學(xué)者癮

專(zhuān)家、學(xué)者和科學(xué)家是我自小心中的偶像和奮斗目標?？墒怯捎诤髞?lái)工作一直是從事具體事務(wù)性工作，與學(xué)術(shù)研究基本不搭界，但我養成了一個(gè)良好的習慣，對平時(shí)所辦理的有典型意義的案件都會(huì )記錄并從雙方當事人、執法者三個(gè)角度總結經(jīng)驗教訓，倒也積累了不少東西，也在平常講座中大量運用。2013年陜西省知識產(chǎn)權局征集全省知識產(chǎn)權軟課題研究項目時(shí)，在時(shí)任省局領(lǐng)導啟發(fā)下，我申請了《專(zhuān)利行政執法新模式研究》軟課題，幸運得到立項。在研究中，我將二十多年積累的案例資料逐一梳理，按照案件簡(jiǎn)介、焦點(diǎn)問(wèn)題、各方（雙方當事人、執法者）長(cháng)短（經(jīng)驗教訓）、點(diǎn)評啟示五個(gè)方面對每個(gè)案件和所反映的問(wèn)題做了分析，對專(zhuān)利糾紛案件從立案、審理到作出結論全部環(huán)節，從行政執法角度對程序、實(shí)體問(wèn)題給出了建議?？偨Y出了專(zhuān)利侵權糾紛要遵守以下操作模式：

1、立案階段：依法請求，嚴格審查，節約資源。

2、調查階段：主動(dòng)出擊，搜集證據，化解難題。

3、審理階段：明辨是非，以理服人，程序合法。

4、結案階段：曉之以理，調處結合，維護正義。

5、日常執法：預防為主，遏制侵權，保護專(zhuān)利。

以上操作模式與司法保護居間裁判的方式比較，有助于突出專(zhuān)利行政執法效率高，執法程序簡(jiǎn)便、主動(dòng)、快捷的優(yōu)勢，能夠充分保護專(zhuān)利權人的合法權益，鼓勵發(fā)明創(chuàng )造，推動(dòng)發(fā)明創(chuàng )造的應用，提高創(chuàng )新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟社會(huì )發(fā)展，確保國家知識產(chǎn)權戰略的順利實(shí)施，在目前實(shí)施嚴格知識產(chǎn)權保護的大背景下，行政執法快捷迅速實(shí)現保護尤為重要。

該課題順利通過(guò)了陜西省知識產(chǎn)權局組織的驗收。通過(guò)這次承擔軟課題研究，也算過(guò)了一把學(xué)者癮，同時(shí)自己在工作中更加注意發(fā)現問(wèn)題。我在負責專(zhuān)利保險試點(diǎn)示范工作中，積極探索通過(guò)專(zhuān)利保險工具促進(jìn)專(zhuān)利運用和構建全方位保護體系，有幸于2017年再次承擔陜西省知識產(chǎn)權戰略課題《以專(zhuān)利保險促進(jìn)專(zhuān)利運用和構建全方位保護體系研究》課題。

后記： 這就是一個(gè)IP老兵專(zhuān)利生涯中N個(gè)第一次中的九個(gè)第一次。其實(shí)提筆來(lái)寫(xiě)的時(shí)候，三十年間很多第一次涌上心頭，有感恩、有委屈；有成功、有失??；有被稱(chēng)道致謝的時(shí)候，也有被人誤解的無(wú)奈。按照中國人習慣本想湊十個(gè)以滿(mǎn)足十全十美，但我堅決就此止筆，因為我知道，行百里者半九十，在余下的幾年，我將竭我所能，為我熱愛(ài)并改變我人生的知識產(chǎn)權事業(yè)貢獻力量。

我夫人說(shuō)她經(jīng)常把街上宣傳欄里的“專(zhuān)刊”遠遠就看成了“專(zhuān)利”，看來(lái)命運注定了我的IP人生。我女兒后來(lái)大學(xué)也在我的影響下學(xué)了知識產(chǎn)權專(zhuān)業(yè)，并現在攻讀博士學(xué)位。知識產(chǎn)權不僅伴隨了我全部的職業(yè)生涯，也滲透到了我的家庭和生命中。

在寫(xiě)這些文字時(shí)，夫人翻出了我女兒上五年級時(shí)發(fā)明的《盲人安全手杖》，并用耳濡目染的零散專(zhuān)利知識撰寫(xiě)了權利要求書(shū)，我稱(chēng)贊她寫(xiě)的也算有模有樣，附于文后，博大家一樂(lè )。

專(zhuān)利老兵女兒11歲時(shí)的小發(fā)明和自主撰寫(xiě)的權利要求書(shū)

注釋?zhuān)?/strong>

[1]作者簡(jiǎn)介：介茍紅東，現任寶雞市知識產(chǎn)權局副局長(cháng)(主持工作)。高級工程師技術(shù)職稱(chēng)。1988年畢業(yè)于西北大學(xué)化學(xué)系，獲理學(xué)學(xué)士學(xué)位，1993年考取全國專(zhuān)利代理人資格后從事專(zhuān)利代理工作十多年，在專(zhuān)利事務(wù)所從事專(zhuān)利文獻檢索分析、專(zhuān)利申請文件撰寫(xiě)、專(zhuān)利無(wú)效糾紛代理、專(zhuān)利訴訟代理，參加工作后在西北政法大學(xué)法律專(zhuān)業(yè)學(xué)習，獲得法律專(zhuān)業(yè)文憑。自2008年開(kāi)始為陜西省知識產(chǎn)權講師團三期連續聘任講師和中國知識產(chǎn)權培訓中心注冊講師；中國西北專(zhuān)利侵權糾紛判定中心專(zhuān)家組聘任專(zhuān)家。

自畢業(yè)后進(jìn)入知識產(chǎn)權行業(yè)近30年來(lái)，一直在知識產(chǎn)權事業(yè)第一線(xiàn)從事專(zhuān)利代理和專(zhuān)利管理工作，代理過(guò)上千項專(zhuān)利申請業(yè)務(wù)，參與了寶雞市絕大部分專(zhuān)利無(wú)效糾紛和專(zhuān)利侵權糾紛的處理。代理機構改制后進(jìn)入知識產(chǎn)權局負責專(zhuān)利行政執法，主導了寶雞市幾百件專(zhuān)利侵權糾紛的處理，特別是近幾年受陜西省知識產(chǎn)權局指派在指導全省專(zhuān)利行政執法和執法人才培養方面取得了很大成績(jì)。2015年主導處理的西峽龍成專(zhuān)利侵權糾紛案件入選西安市十大知識產(chǎn)權案件和全國知識產(chǎn)權十大案件。2013年獨立完成了陜西省知識產(chǎn)權研究課題《專(zhuān)利行政執法新模式研究》并通過(guò)驗收，2017年承擔陜西省知識產(chǎn)權戰略研究課題《專(zhuān)利保險構建全方位專(zhuān)利保護體系研究》。撰寫(xiě)過(guò)多篇知識產(chǎn)權理論文章，既具有深厚的理論功底，又具有豐富的實(shí)戰經(jīng)驗。

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：茍紅東  寶雞市知識產(chǎn)權局副局長(cháng)

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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