平臺經(jīng)濟反壟斷的法律實(shí)踐與合規指引（一）對“平臺經(jīng)濟壟斷行為”進(jìn)行特別規制的必要性及進(jìn)展

#本文僅代表作者觀(guān)點(diǎn)，不代表IPRdaily立場(chǎng)，未經(jīng)作者許可，禁止轉載#

“本系列文章在結合實(shí)踐，對平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷法律體系進(jìn)行解讀，并針對平臺企業(yè)常見(jiàn)的壟斷風(fēng)險給予合規指引?！?/strong>

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：溫鄰君 廣東卓建（光明）律師事務(wù)所

前言：

平臺經(jīng)濟是一種基于數字技術(shù)，由數據驅動(dòng)、平臺支撐、網(wǎng)絡(luò )協(xié)同的經(jīng)濟活動(dòng)單元組成的新經(jīng)濟系統。近二十年，平臺經(jīng)濟蓬勃發(fā)展，成為市場(chǎng)經(jīng)濟中最具創(chuàng )新活力、發(fā)展最迅猛的領(lǐng)域之一。平臺經(jīng)濟以其創(chuàng )新模式、信息技術(shù)要素、多邊多元化的特點(diǎn)，深刻的改變了社會(huì )經(jīng)濟形態(tài)，推動(dòng)了經(jīng)濟增長(cháng)和社會(huì )進(jìn)步。然而，隨著(zhù)平臺經(jīng)濟的快速發(fā)展和市場(chǎng)集中度提高，平臺經(jīng)濟發(fā)展中也存在一些不容忽視的壟斷問(wèn)題。對于企業(yè)而言反壟斷合規管理有助于企業(yè)識別、評估和控制反壟斷的法律風(fēng)險，促進(jìn)企業(yè)持續、健康的發(fā)展。

本系列文章在結合實(shí)踐，對平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷法律體系進(jìn)行解讀，并針對平臺企業(yè)常見(jiàn)的壟斷風(fēng)險給予合規指引。希望能夠幫助平臺企業(yè)規范經(jīng)營(yíng)行為，防范壟斷風(fēng)險，促進(jìn)平臺經(jīng)濟健康發(fā)展。

一、平臺經(jīng)濟的發(fā)展及亂象

平臺經(jīng)濟是一種基于數字技術(shù)，由數據驅動(dòng)、平臺支撐、網(wǎng)絡(luò )協(xié)同的經(jīng)濟活動(dòng)單元所構成的新經(jīng)濟系統，是基于互聯(lián)網(wǎng)平臺的各種經(jīng)濟關(guān)系的總稱(chēng)，具有較強的規模效應、極高的開(kāi)放性、具有一定的公共服務(wù)屬性、持續的創(chuàng )新與分享等特點(diǎn)，與信息技術(shù)的發(fā)展、數字經(jīng)濟的崛起高度吻合，近年來(lái)得到了迅猛發(fā)展。

自2020年新冠肺炎疫情爆發(fā)以來(lái)，全球經(jīng)歷了疫情反復、俄烏沖突、能源危機、貨幣緊縮等多重沖擊，世界經(jīng)濟穩定遭遇巨大挑戰。根據國際貨幣基金組織數據，經(jīng)測算，2020年至2022年三年，全球經(jīng)濟年均復合增長(cháng)率約為2.2%。而此前十年間，全球經(jīng)濟年均復合增長(cháng)率約為 3.7%?？傮w而言，疫情三年，全球經(jīng)濟增長(cháng)明顯放緩。相比之下，平臺經(jīng)濟則基本保持平穩較快增長(cháng)，在推動(dòng)經(jīng)濟復蘇中發(fā)揮了積極作用。

主要平臺企業(yè)業(yè)績(jì)在疫情期間取得明顯增長(cháng)。從全球來(lái)看，以市值前十大平臺企業(yè)進(jìn)行觀(guān)察，2020 年至 2022 年，十大平臺企業(yè)營(yíng)收的年均復合增長(cháng)率為 18.4%,營(yíng)收總額由疫情前的 1.08 萬(wàn)億美元增長(cháng)為 2022 年底的 1.79 萬(wàn)億美元;毛利潤的年均復合增長(cháng)率達 19.3%,毛利潤總額由疫情前的 5271.8 億美元增長(cháng)為 2022 年底的 8941.7 億美元。從我國來(lái)看，以市值前八大平臺企業(yè)進(jìn)行觀(guān)察，其營(yíng)收的年均復合增長(cháng)率達 20.1%，營(yíng)收總額由疫情前的 2504.5 億美元增長(cháng)為2022 年底的 4424.5 億美元;其毛利潤的年均復合增長(cháng)率為 11%，毛利總額由疫情前的 993.2 億美元增長(cháng)為 2022 年底的 1356.6 億美元綜合來(lái)看，在疫情驅動(dòng)經(jīng)濟活動(dòng)加速向線(xiàn)上轉移的影響下，主要平臺企業(yè)業(yè)績(jì)在三年內得以逆勢增長(cháng)。

隨著(zhù)平臺經(jīng)濟的壯大及競爭淘汰，頭部的平臺經(jīng)營(yíng)者均具有較領(lǐng)先的市場(chǎng)地位，在利益目標的驅使下，各大主要平臺均不同程度的出現了二選一、價(jià)格歧視、大數據殺熟、泄露個(gè)人隱私、損害消費者權益、風(fēng)險隱患積累等一系列問(wèn)題，體現了較明顯的壟斷特性。但由于平臺主要通過(guò)算法、數據等新型的信息技術(shù)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理，壟斷行為表現的比較隱蔽，且形式新異，在立法、監管方面存在滯后甚至較大的空白。

二、我國加強平臺反壟斷法律規制的進(jìn)展

(一) 法律法規與制度建設日益完善

2021年2月7日，國家市場(chǎng)監督管理總局發(fā)布了《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《平臺反壟斷指南》），該《平臺反壟斷指南》立足我國平臺經(jīng)濟和平臺企業(yè)發(fā)展現狀和特點(diǎn)，深入總結執法經(jīng)驗，在我國當前平臺經(jīng)濟領(lǐng)域經(jīng)營(yíng)者要求商家“二選一”、“大數據殺熟”、未依法申報實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中等涉嫌壟斷問(wèn)題的反映和舉報日益增加的大環(huán)境下，在各國反壟斷執法機構高度關(guān)注平臺經(jīng)濟發(fā)展、紛紛采取措施加強對平臺經(jīng)濟領(lǐng)域特別是超大型互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的反壟斷監管的大背景下，結合平臺經(jīng)濟的發(fā)展狀況、經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)和運行規律，按照保護市場(chǎng)公平競爭、依法科學(xué)高效監管、激發(fā)創(chuàng )新創(chuàng )造活力、維護各方合法利益的原則，加強平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷監管。

2021年4月，市場(chǎng)監管總局會(huì )同中央網(wǎng)信辦、稅務(wù)總局召開(kāi)互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)行政指導會(huì )，提出互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)要“知敬畏守規矩，限期全面整改問(wèn)題，建立平臺經(jīng)濟新秩序”。針對強迫“二選一”、“掐尖并購”、燒錢(qián)搶占“社區團購”、“大數據殺熟”、信息泄露等突出問(wèn)題，會(huì )議要求“企業(yè)全面自檢自查，逐項徹底整改”，強調平臺自我規制、建立合規體系。行政指導會(huì )后，4月14日至16日，百度、京東、字節跳動(dòng)、拼多多、美團、騰訊、滴滴、快手、嗶哩嗶哩、阿里、愛(ài)奇藝、奇虎360等34家互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)公布了《依法合規經(jīng)營(yíng)承諾》。

2021年10月23日發(fā)布的《反壟斷法（征求意見(jiàn)稿）》首次針對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域經(jīng)營(yíng)者這一市場(chǎng)主體進(jìn)行了單獨規制，在現有認定經(jīng)營(yíng)者具有市場(chǎng)支配地位應當考慮的因素基礎上，《反壟斷法（征求意見(jiàn)稿）》明確認定互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域經(jīng)營(yíng)者是否具有市場(chǎng)支配地位還需考慮“網(wǎng)絡(luò )效應、規模經(jīng)濟、鎖定效應、掌握和處理相關(guān)數據的能力等因素”。這些因素為判斷互聯(lián)網(wǎng)巨頭是否具有市場(chǎng)支配地位提供了新的維度?！斗磯艛喾ǎㄕ髑笠庖?jiàn)稿）》對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的單獨規制，一方面表現出對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)特質(zhì)的尊重，為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的創(chuàng )新留有空間，另一方面也表現出我國反壟斷執法機構對互聯(lián)網(wǎng)巨頭特別是互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)市場(chǎng)力量與業(yè)務(wù)模式的高度關(guān)注。

2021年11月，國家市場(chǎng)監管總局掛牌國家反壟斷局，設置反壟斷執法一司、反壟斷執法二司和競爭政策協(xié)調司三個(gè)司局。這意味著(zhù)中國反壟斷執法體系的強化和完善，反壟斷執法資源進(jìn)一步集中。從三個(gè)司局的職責來(lái)看，競爭政策協(xié)調司負責競爭政策協(xié)調，監管重點(diǎn)為公平競爭審查制度與行政壟斷等；反壟斷執法一司聚焦于壟斷協(xié)議和濫用市場(chǎng)支配地位的反壟斷執法；反壟斷執法二司則負責經(jīng)營(yíng)者集中反壟斷審查工作。

2022年6月24日上午，十三屆全國人大常委會(huì )第三十五次會(huì )議表決通過(guò)關(guān)于修改反壟斷法的決定，自2022年8月1日起施行。新修改的《反壟斷法》根據平臺經(jīng)濟領(lǐng)域競爭方式和特點(diǎn)，進(jìn)一步明確了反壟斷相關(guān)制度在平臺經(jīng)濟領(lǐng)域中的適用規則。比如在總則中規定，經(jīng)營(yíng)者不得利用數據和算法、技術(shù)、資本優(yōu)勢以及平臺規則等，從事本法規定的壟斷行為，排除、限制競爭，為平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷執法提供了法律依據，增強了法律制度的可操作性和可預期性。

2023年9月25日，最高人民法院發(fā)布并于同日實(shí)施《最高人民法院關(guān)于優(yōu)化法治環(huán)境促進(jìn)民營(yíng)經(jīng)濟發(fā)展壯大的指導意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《意見(jiàn)》）?！兑庖?jiàn)》提出，為“維護統一公平誠信的市場(chǎng)競爭環(huán)境”，要依法打擊壟斷和不正當競爭行為。完善競爭案件裁判規則，研究出臺反壟斷民事訴訟司法解釋。依法嚴懲強制‘二選一’、大數據殺熟、低價(jià)傾銷(xiāo)、強制搭售等破壞公平競爭、擾亂市場(chǎng)秩序行為，引導平臺經(jīng)濟向開(kāi)放、創(chuàng )新、賦能方向發(fā)展。依法審理虛假宣傳、商業(yè)詆毀等不正當競爭糾紛案件，保障和促進(jìn)民營(yíng)企業(yè)品牌建設。強化商業(yè)秘密司法保護，處理好保護商業(yè)秘密與自由擇業(yè)、競業(yè)限制和人才合理流動(dòng)的關(guān)系，在依法保護商業(yè)秘密的同時(shí)，維護就業(yè)創(chuàng )業(yè)合法權益。

(二) 反壟斷執法機構對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的壟斷執法查處力度越發(fā)嚴格，立案調查與審結案件數量大幅增加

據《中國反壟斷執法年度報告（2020）》統計數據表明，截至2020年年底，市場(chǎng)監管總局共立案調查互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)濫用市場(chǎng)支配地位案件1件；查結未依法申報違法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中案件3件，已立案正在調查17件；審結經(jīng)營(yíng)者集中案件6件，其中2件為橫向集中，4件為縱向、混合集中。

據《中國反壟斷執法年度報告（2021）》統計數據表明，2021年，反壟斷執法機構共查辦互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)濫用市場(chǎng)支配地位案件3件，濫用行政權力排除、限制競爭案件2件；審結平臺經(jīng)濟領(lǐng)域經(jīng)營(yíng)者集中28件，對98件平臺經(jīng)濟領(lǐng)域未依法申報違法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中案件作出行政處罰。以上案件罰沒(méi)金額共計217.4億元。審結的28件經(jīng)營(yíng)者集中案件交易總金額1164億元。申報程序上，適用簡(jiǎn)易程序21件，適用非簡(jiǎn)易程序7件；交易類(lèi)型上，橫向集中12件，縱向集中7件，混合集中9件；交易形式上，股權收購18件，新設合營(yíng)企業(yè)10件；審查結果上，無(wú)條件批準27件，禁止1件。

據《中國反壟斷執法年度報告（2022）》統計數據表明，2022年，反壟斷執法機構聚焦民生領(lǐng)域和互聯(lián)網(wǎng)平臺，共查辦互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)濫用市場(chǎng)支配地位案件1件，濫用行政權力排除、限制競爭案件6件；審結互聯(lián)網(wǎng)平臺領(lǐng)域經(jīng)營(yíng)者集中24件，對27件互聯(lián)網(wǎng)平臺領(lǐng)域未依法申報違法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中案件公開(kāi)作出行政處罰。以上案件罰沒(méi)金額共計1.041億元。審結的24件經(jīng)營(yíng)者集中案件交易總金額為286.36億元。申報程序上，適用簡(jiǎn)易程序19件，適用非簡(jiǎn)易程序5件。從交易形式看，14件為股權收購，10件為新設合營(yíng)企業(yè)。從交易類(lèi)型看，15件為橫向集中，4件為縱向集中，5件為混合集中。

由此可見(jiàn)，從2020年到2022年，我國反壟斷執法機構對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的壟斷查處力度越發(fā)嚴格，立案調查與審結案件數量大幅增加，從中也可看出我國反壟斷機構對于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域反壟斷工作的態(tài)度走向與決心；從2021年到2022年，未依法申報違法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中案件數量和交易總金額。大幅降低，凸顯了我國反壟斷機構嚴格查處互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)壟斷行為的成效。

綜上所述，從2020年底以來(lái)的立法和執法趨勢來(lái)看，長(cháng)期、堅定地推進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷已是立法與執法的大勢所趨。

溫鄰君作者專(zhuān)欄：

1、知識產(chǎn)權訴訟中如何獲得高額賠償——2.18億元“蜜胺”案系列談（一）

2、2.18億元“蜜胺”案系列談（二）｜ 商業(yè)秘密侵權糾紛中舉證責任的制度變遷和實(shí)踐探索

3、2.18億元“蜜胺”案系列談（三）｜ 如何運用“禁令制度”踩下知識產(chǎn)權侵權的“急剎車(chē)”

4、2.18億元“蜜胺”案系列談（四）｜ 知識產(chǎn)權訴訟中“權利人利益”與“公共利益”的平衡

5、2.18億元“蜜胺”案系列談（五）｜ 溫鄰君：知識產(chǎn)權訴訟中“共同侵權”的認定

6、厘清權利邊界，方能定分止爭——簡(jiǎn)評歷時(shí)十七年“榮華月餅”案二次再審判決

（原標題：平臺經(jīng)濟反壟斷的法律實(shí)踐與合規指引（一）對“平臺經(jīng)濟壟斷行為”進(jìn)行特別規制的必要性及進(jìn)展）

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：溫鄰君 廣東卓建（光明）律師事務(wù)所

編輯：IPRdaily趙甄          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：平臺經(jīng)濟反壟斷的法律實(shí)踐與合規指引（一）對“平臺經(jīng)濟壟斷行為”進(jìn)行特別規制的必要性及進(jìn)展（點(diǎn)擊標題查看原文）

「關(guān)于IPRdaily」

IPRdaily是全球領(lǐng)先的知識產(chǎn)權綜合信息服務(wù)提供商，致力于連接全球知識產(chǎn)權與科技創(chuàng )新人才。匯聚了來(lái)自于中國、美國、歐洲、俄羅斯、以色列、澳大利亞、新加坡、日本、韓國等15個(gè)國家和地區的高科技公司及成長(cháng)型科技企業(yè)的管理者及科技研發(fā)或知識產(chǎn)權負責人，還有來(lái)自政府、律師及代理事務(wù)所、研發(fā)或服務(wù)機構的全球近100萬(wàn)用戶(hù)（國內70余萬(wàn)+海外近30萬(wàn)），2019年全年全網(wǎng)頁(yè)面瀏覽量已經(jīng)突破過(guò)億次傳播。

（英文官網(wǎng)：iprdaily.com  中文官網(wǎng)：iprdaily.cn） 

本文來(lái)自IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）并經(jīng)IPRdaily.cn中文網(wǎng)編輯。轉載此文章須經(jīng)權利人同意，并附上出處與作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立場(chǎng)，如若轉載，請注明出處：“http://qaqi.cn”