這樣的專(zhuān)利是否違反社會(huì )公德？

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作者：劉興彬  廣州專(zhuān)利律師

原標題：這樣的專(zhuān)利是否違反社會(huì )公德

專(zhuān)利法第五條第一款規定，對違反法律、社會(huì )公德或者公共利益的發(fā)明創(chuàng )造，不授予專(zhuān)利權。其中，“法律”的概念在《專(zhuān)利審查指南》中界定得比較清楚，實(shí)際操作中也有章可循，但對于“社會(huì )公德”和“公共利益”在實(shí)際操作中就不太好把握。雖然在《專(zhuān)利審查指南》中也有對其概念的界定，但在實(shí)踐中對其概念的理解與執行卻無(wú)一定之規，這不僅造成審查標準的不統一，也會(huì )使一部分申請人的權益受損。本文將結合實(shí)際案例分析專(zhuān)利審查中的“違反社會(huì )公德和妨害公共利益”專(zhuān)利申請。

下面舉一個(gè)實(shí)例輔助說(shuō)明。

下圖一為某一外觀(guān)專(zhuān)利申請設計，名稱(chēng)為“摩配風(fēng)鏡框架六”，該專(zhuān)利申請的審查意見(jiàn)通知書(shū)中主要審查意見(jiàn)如下圖二，駁回決定中的駁回理由如下圖三。

圖一

圖二

圖三

由以上圖二、圖三可見(jiàn)，審查員認為以上圖一中包含骷髏圖案，該設計內容令人感到恐怖和反感，屬于明顯違背了社會(huì )公德的專(zhuān)利申請，不能授予專(zhuān)利權。在審查員看來(lái)，令人感到恐怖和反感的設計內容明顯違背了社會(huì )公德。

由《專(zhuān)利審查指南》第二部分第一章第3.1.2節可知：社會(huì )公德，是指公眾普遍認為是正當的、并被接受的倫理道德觀(guān)念和行為準則。如果審查員對上述專(zhuān)利的駁回理由是正確的，那就應該是：令人感到恐怖和反感的設計內容明顯是公眾普遍認為不正當的且其不能被接受的倫理道德觀(guān)念，那現實(shí)生活中是否如此呢?

首先，對這個(gè)“恐怖和反感”要如何理解呢？

小白兔看到大灰狼感到很恐怖，但小灰狼看到大灰狼就覺(jué)得很親切；人對糞球比較反感，但蜣螂卻很喜歡，說(shuō)到底這里的“恐怖和反感”不是標尺一致的客觀(guān)標準，而是因人而異的主觀(guān)感受。在上述審查案例中，審查員可能以主觀(guān)感受去評判了這個(gè)設計內容，從而做了駁回決定。

其次，“恐怖和反感”應該不屬于倫理道德觀(guān)念，也非公眾普遍認為不正當且不被接受的東西，正如不能只拿起一個(gè)硬幣的正面，而舍棄它的反面一樣。

西游記中的妖魔鬼怪大都面目猙獰、陰森恐怖、令人反感，但它根植于中華文化之中，令我們津津樂(lè )道，沒(méi)有不被接受。歐美吸血鬼題材的影視劇令人“恐怖和反感”，不但沒(méi)被封殺，而且還堂而皇之地登堂入室，也沒(méi)有公眾普遍認為的不正當。那些根據影視IP衍生出來(lái)的玩偶，廣大兒童趨之若鶩，如果按照上述對“社會(huì )公德”的理解，我們是否應該只留下白雪公主，將小怪獸付之一炬呢？事實(shí)是：顯然沒(méi)有！

最后，有些產(chǎn)品包裝圖案或標示的設計目的就是為了令人感到恐怖和反感的。

例如一些危險品的包裝設計或危險處所的標識等，其中也不乏包含骷髏圖形的設計內容，那這些設計內容是否不符合我國的倫理道德觀(guān)念，不能被我國公眾所普遍接受呢？

圖四

反過(guò)來(lái)思考，這個(gè)“恐怖和反感”在專(zhuān)利局的行政職權照顧不到的地方是否被視為違反社會(huì )公德。

第一、申請人為什么要申請這樣的專(zhuān)利？

因為市場(chǎng)有需求，申請人要提供所需商品；因為市場(chǎng)有競爭，申請人要不斷推陳出新，以此獲取競爭優(yōu)勢；因為有無(wú)處不在的抄襲和模仿，申請人需要法律保護他的原創(chuàng )設計。

對于有些領(lǐng)域的市場(chǎng)競爭，就像百米賽跑，勝負只在毫厘，如果沒(méi)有法律對創(chuàng )新者的保護，那就相當于法律在保護抄襲和模仿者，此消彼長(cháng)，最后就真可能應了那句話(huà)：創(chuàng )新是創(chuàng )新者的掘墓鏟，抄襲是抄襲者的沖鋒槍。這決不是專(zhuān)利法立法的原本之意。

第二、類(lèi)似的產(chǎn)品也大都是合法企業(yè)制造和銷(xiāo)售，正大光明，也未聽(tīng)聞?dòng)心男┬姓块T(mén)因為其中設計內容違反社會(huì )公德而對其進(jìn)行查處。

筆者在十多年前曾參加過(guò)在奧蘭多舉辦的那屆“HARDWARE SHOW”，在萬(wàn)圣節用品展區，其節日用品設計令人恐怖和反感的程度相對于上述專(zhuān)利申請設計內容有過(guò)之而無(wú)不及，而這其中大部分參展制造商均來(lái)自我國。隨著(zhù)我國開(kāi)放程度逐步擴大，洋節東進(jìn)。近些年每到九十月份，就有商場(chǎng)、超市擺上這些應節商品。再有，我國很多大型游樂(lè )場(chǎng)所的“鬼屋”項目也有越來(lái)越火之勢，未有新聞報道行政部門(mén)因為其中設計內容違反社會(huì )公德而對其進(jìn)行過(guò)查處。

如果一個(gè)商品的制造、銷(xiāo)售和使用都沒(méi)有違反我國的法律、法規，而且還可以在市場(chǎng)上推而廣之的話(huà)，那它的設計內容是否違反我國的社會(huì )公德呢？專(zhuān)利局是否可以做為社會(huì )公德評判者的角色呢？

第三、當今社會(huì )是個(gè)多元化的社會(huì )，社會(huì )的多元化程度是社會(huì )包容性、社會(huì )進(jìn)步性程度的直接反應。

人們由于年齡、性別、教育背景、家庭社會(huì )背景、宗教背景等諸多復雜因素的影響，形成了不同的價(jià)值觀(guān)和各異的審美觀(guān)，在一個(gè)法治社會(huì )中，在不違法的情況下要包容社會(huì )上各種不同種類(lèi)的人眼中的價(jià)值和審美。人之蜜糖，我之毒藥，溺斃水塘的飛鳥(niǎo)永遠理解不了池魚(yú)身在碧波的喜樂(lè )，人之不同，不異于池魚(yú)飛鳥(niǎo)。

請參見(jiàn)如下圖五，為同一申請人類(lèi)似專(zhuān)利申請，名稱(chēng)為“摩配風(fēng)鏡框架三”，該申請的審查意見(jiàn)通知書(shū)中主要審查意見(jiàn)如下圖六，駁回決定中的駁回理由如下圖七。由此可知，該類(lèi)專(zhuān)利申請不應授權的理由又變成了明顯妨害公共利益。

圖五

圖六

圖七

再請參見(jiàn)如下圖八，為同一申請人類(lèi)似專(zhuān)利申請，名稱(chēng)為“面具（骷髏頭）”，圖九為該專(zhuān)利申請辦理登記手續通知書(shū)，這個(gè)專(zhuān)利被授權了。

圖八

圖九

有過(guò)成功經(jīng)驗的同行也曾建議修改一下專(zhuān)利名稱(chēng)，比如，將上述專(zhuān)利申請的名稱(chēng)修改為舞臺或影視劇道具。筆者希望國家知識產(chǎn)權局在這類(lèi)專(zhuān)利審查方面能有更明確、更細化的指導標準，以使專(zhuān)利審查的可操作性、可預見(jiàn)性更強。

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作者：劉興彬  廣州專(zhuān)利律師

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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